中國(guó)銀行業(yè)協(xié)會(huì)首席經(jīng)濟(jì)學(xué)家巴曙松23日發(fā)表《合理界定托管機(jī)構(gòu)的職責(zé)范圍促進(jìn)資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)鏈的良好合作》一文指出，在資產(chǎn)管理市場(chǎng)的健康運(yùn)行中，托管機(jī)構(gòu)發(fā)揮著十分重要的職能。托管機(jī)構(gòu)所承擔(dān)的合同約定的資產(chǎn)保管、資金清算、核算估值、投資運(yùn)作監(jiān)督、信息披露、獨(dú)立建賬、資料保管等職責(zé)，對(duì)私募基金管理人來(lái)說，既是一種專業(yè)服務(wù)，同時(shí)又形成一定的制衡，為了確保這種制衡功能的順利發(fā)揮，托管機(jī)構(gòu)與基金管理人之間應(yīng)當(dāng)有清晰的責(zé)任劃分。

　　以下是文章全文：

　　資產(chǎn)管理市場(chǎng)的健康運(yùn)行，需要處于資產(chǎn)管理不同環(huán)節(jié)的金融機(jī)構(gòu)在監(jiān)管部門制定的監(jiān)管框架下，不同市場(chǎng)主體基于合約基礎(chǔ)上相互合作，共同構(gòu)建分工清晰、權(quán)利和責(zé)任明確的資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)生態(tài)圈。特別是在當(dāng)前去杠桿的進(jìn)程中，在處置局部和個(gè)別的風(fēng)險(xiǎn)事件時(shí)，不同業(yè)務(wù)環(huán)節(jié)之間的合作顯得更為重要，防止因?yàn)椴煌瑱C(jī)構(gòu)的責(zé)任不清導(dǎo)致風(fēng)險(xiǎn)的傳染。在這個(gè)過程中，托管機(jī)構(gòu)發(fā)揮著十分重要的職能。

　　一、托管機(jī)構(gòu)在資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)鏈中的職責(zé)定位

　　在目前的監(jiān)管框架下，中國(guó)的托管機(jī)構(gòu)所承擔(dān)職責(zé)主要是合同約定的資產(chǎn)保管、資金清算、核算估值、投資運(yùn)作監(jiān)督、信息披露、獨(dú)立建賬、資料保管等事項(xiàng)。這些職責(zé)的界定來(lái)自不同監(jiān)管部門的相關(guān)法規(guī)。

　　目前，私募基金托管業(yè)務(wù)適用《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》〔證監(jiān)會(huì)令第105號(hào)〕和《商業(yè)銀行托管業(yè)務(wù)指引》(中國(guó)銀行業(yè)協(xié)會(huì)，2013年8月)，其中規(guī)定的托管機(jī)構(gòu)職責(zé)包括信息披露和資料保管等。

　　《私募投資基金監(jiān)督管理晢行辦法》第二十四條規(guī)定，私募基金管理人、私募基金托管人應(yīng)當(dāng)按照合同約定，如實(shí)向投資者披露基金投資、資產(chǎn)負(fù)債、投資收益分配、基金承擔(dān)的費(fèi)用和業(yè)績(jī)報(bào)酬、可能存在的利益沖突情況以及可能影響投資者合法權(quán)益的其他重大信息；第二十六條規(guī)定，私募基金管理人、私募基金托管人及私募基金銷售機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)妥善保存私募基金投資決策、交易和投資者適當(dāng)性管理等方面的記錄及其他相關(guān)資料。

　　二、托管機(jī)構(gòu)如何與不同業(yè)務(wù)環(huán)節(jié)的機(jī)構(gòu)合作

　　(一)托管機(jī)構(gòu)與私募基金服務(wù)機(jī)構(gòu)的合作

　　按照中國(guó)證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì)2017年3月發(fā)布的《私募投資基金服務(wù)業(yè)務(wù)管理辦法(試行)》，基金服務(wù)與基金托管應(yīng)保持隔離，即私募基金托管人不得被委托擔(dān)任同一私募基金的服務(wù)機(jī)構(gòu)，同時(shí)，基金份額登記和保管投資者名冊(cè)為私募基金服務(wù)機(jī)構(gòu)的職責(zé)，服務(wù)機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)向托管機(jī)構(gòu)提供投資者名冊(cè)。

　　《私募投資基金服務(wù)業(yè)務(wù)管理辦法(試行)》第二條規(guī)定，私募基金管理人委托私募基金服務(wù)機(jī)構(gòu)，為私募基金提供基金募集、投資顧問、份額登記、估值核算、信息技術(shù)系統(tǒng)等服務(wù)業(yè)務(wù)，適用本辦法；第二十條規(guī)定，從事私募基金份額登記服務(wù)的機(jī)構(gòu)的基本職責(zé)包括：建立并管理投資者的基金賬戶、負(fù)責(zé)基金份額的登記及資金結(jié)算、基金交易確認(rèn)、代理發(fā)放紅利、保管投資者名冊(cè)、法律法規(guī)或服務(wù)協(xié)議規(guī)定的其他職責(zé)。

　　《私募投資基金服務(wù)業(yè)務(wù)管理辦法(試行)》第十六條規(guī)定，私募基金托管人不得被委托擔(dān)任同一私募基金的服務(wù)機(jī)構(gòu)，除該托管人能夠?qū)⑵渫泄苈毮芎突�金服�?wù)職能進(jìn)行分離，恰當(dāng)?shù)淖R(shí)別、管理、監(jiān)控潛在的利益沖突，并披露給投資者。

　　《私募投資基金服務(wù)業(yè)務(wù)管理辦法(試行)》第二十五條規(guī)定，基金份額登記機(jī)構(gòu)辦理投資者名冊(cè)的初始登記或者變更登記。基金份額登記機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)向私募基金托管人提供投資者名冊(cè)，

　　(二)托管機(jī)構(gòu)與私募基金監(jiān)督機(jī)構(gòu)的合作

　　根據(jù)中國(guó)證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì)2016年2月發(fā)布的《私募投資基金管理人內(nèi)部控制指引》第二十一條和《私募投資基金服務(wù)業(yè)務(wù)管理辦法(試行)》第二十二條規(guī)定，“保全基金財(cái)產(chǎn)”相關(guān)職責(zé)應(yīng)由基金管理人或基金監(jiān)督機(jī)構(gòu)承擔(dān)。根據(jù)相關(guān)法規(guī)的界定，監(jiān)督機(jī)構(gòu)主要是指中國(guó)證券登記結(jié)算有限責(zé)任公司、取得基金銷售業(yè)務(wù)資格的商業(yè)銀行、證券公司、公募基金管理公司以及基金業(yè)協(xié)會(huì)規(guī)定的其他機(jī)構(gòu)。按照監(jiān)管部門目前規(guī)定，商業(yè)銀行不能代銷非持牌私募基金。托管機(jī)構(gòu)并沒有法律依據(jù)對(duì)外代表私募基金行使財(cái)產(chǎn)權(quán)利，進(jìn)行基金財(cái)產(chǎn)保全。

　　《私募投資基金管理人內(nèi)部控制指引》第二十一條規(guī)定，除基金合同另有約定外，私募基金應(yīng)當(dāng)由基金托管人托管，私募基金管理人應(yīng)建立健全私募基金托管人遴選制度，切實(shí)保障資金安全。基金合同約定私募基金不進(jìn)行托管的，私募基金管理人應(yīng)建立保障私募基金財(cái)產(chǎn)安全的制度措施和糾紛解決機(jī)制。

　　《私募投資基金服務(wù)業(yè)務(wù)管理辦法(試行)》第二十二條規(guī)定，基金募集結(jié)算資金專用賬戶應(yīng)當(dāng)由監(jiān)督機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)實(shí)施有效監(jiān)督，監(jiān)督協(xié)議中應(yīng)當(dāng)明確監(jiān)督機(jī)構(gòu)保障投資者資金安全的連帶責(zé)任條款。監(jiān)督機(jī)構(gòu)指中國(guó)證券登記結(jié)算有限責(zé)任公司、取得基金銷售業(yè)務(wù)資格的商業(yè)銀行、證券公司、公募基金管理公司以及基金業(yè)協(xié)會(huì)規(guī)定的其他機(jī)構(gòu)。

　　(三)托管機(jī)構(gòu)與私募管理人之間的制衡與合作

　　托管機(jī)構(gòu)所承擔(dān)的合同約定的資產(chǎn)保管、資金清算、核算估值、投資運(yùn)作監(jiān)督、信息披露、獨(dú)立建賬、資料保管等職責(zé)，對(duì)私募基金管理人來(lái)說，既是一種專業(yè)服務(wù)，同時(shí)又形成一定的制衡，為了確保這種制衡功能的順利發(fā)揮，托管機(jī)構(gòu)與基金管理人之間應(yīng)當(dāng)有清晰的責(zé)任劃分。例如，如果私募管理人的實(shí)際控制人“失聯(lián)”，不宜將接管責(zé)任超出合同范圍延伸到托管機(jī)構(gòu)，因?yàn)檫@不僅和整個(gè)資管新規(guī)一直致力于破除資產(chǎn)管理行業(yè)的剛性兌付和軟約束的政策導(dǎo)向相悖，也容易導(dǎo)致私募基金管理人的道德風(fēng)險(xiǎn)。在這種情況下，更為合理的方式，應(yīng)當(dāng)是盡快組織原基金管理人團(tuán)隊(duì)人員繼續(xù)履行管理人職責(zé)，并尋找合適的私募管理人接替原管理人；同時(shí)，在必要時(shí)，由監(jiān)管部門、地方政府牽頭組織成立清算小組，做好資產(chǎn)保全、清算分配事宜。

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